違法解除勞動(dòng)合同

========

01-27姚園菲

[違法解除勞動(dòng)合同]違法解除勞動(dòng)合同

案情簡(jiǎn)介】

馬先生于2000年4月17日進(jìn)入北京一家石油設(shè)備有限公司工作，擔(dān)任測(cè)試經(jīng)理，勞動(dòng)合同終止時(shí)間為2010年6月30日，違法解除勞動(dòng)合同。公司于2009年12月24日向馬先生發(fā)出勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整或變更意向書，稱公司內(nèi)部無其他崗位可以安排，要求馬先生選擇待崗或解除勞動(dòng)合同，馬先生每月工資16000元，待崗期間公司僅向馬先生支付生活費(fèi)每月800元，馬先生拒絕了公司的無理要求。公司于2010年1月6日向馬先生發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知書，強(qiáng)行解除了與馬先生的勞動(dòng)關(guān)系，但未按照法律規(guī)定向馬先生支付違法解除勞動(dòng)合同的雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

馬先生找到北京勞動(dòng)律師趙恒律師，趙律師了解到，馬先生公司以業(yè)務(wù)調(diào)整為由將馬先生所在部門撤銷，要求和馬先生協(xié)商解除勞動(dòng)合同。趙恒律師進(jìn)一步了解到，公司并沒有發(fā)生導(dǎo)致勞動(dòng)合同無法履行的客觀情況，而且馬先生從事的崗位為公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)所必須的崗位，馬先生所在部門的其他員工被安排到公司其他部門繼續(xù)從事原來崗位的工作。

趙恒律師接受馬先生的委托代理了本案，以下為本案代理詞：

【代理詞】

代 理 詞

尊敬的仲裁員：

依照法律規(guī)定，受申請(qǐng)人的委托和北京市盈科律師事務(wù)所的指派，我擔(dān)任申請(qǐng)人馬XX的仲裁代理人，參與本案仲裁活動(dòng)。

開庭前，我聽取了申請(qǐng)人的陳述，查閱了本案案卷材料，進(jìn)行了必要的調(diào)查�，F(xiàn)發(fā)表如下代理意見：

第一、被申請(qǐng)人單方解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系沒有任何的事實(shí)和法律依據(jù)

被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)出的解除勞動(dòng)合同通知書稱：因與您訂立勞動(dòng)合同時(shí)的客觀情況發(fā)生重大變化，您原來的崗位已被取消，公司無法安排其它崗位，合同范本《違法解除勞動(dòng)合同》(http://www.yjbys.com)。經(jīng)與您本人協(xié)商無法達(dá)成一致，現(xiàn)通知您的勞動(dòng)關(guān)系于2010年1月6日正式解除。

1、被申請(qǐng)人公司并沒有出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同無法履行的客觀情況。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十條

有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

《勞動(dòng)部關(guān)于<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干條文的說明》第二十六條，有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。

本條中的客觀情況指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀情況。

被申請(qǐng)人公司并沒有出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同無法履行的客觀情況，被申請(qǐng)人公司由于經(jīng)營(yíng)的需要，將個(gè)別部門的組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，但公司經(jīng)營(yíng)范圍并沒有發(fā)生變化，公司員工的實(shí)際工作崗位也沒有發(fā)生變化。

因此，被申請(qǐng)人所稱的因與您訂立勞動(dòng)合同時(shí)的客觀情況發(fā)生重大變化沒有任何的事實(shí)依據(jù)。

2、被申請(qǐng)人沒有與申請(qǐng)人協(xié)商變更勞動(dòng)合同內(nèi)容

在被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人告知個(gè)別部門的組織結(jié)構(gòu)將要進(jìn)行調(diào)整后，在沒有履行任何協(xié)商程序的情況下，直接要求申請(qǐng)人待崗或者解除勞動(dòng)合同。

申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人公司工作期間，先后在POS部門、研發(fā)中心、RS等部門工作，從事過系統(tǒng)管理、文件管理、軟件工程師、測(cè)試部經(jīng)理等多個(gè)崗位。公司個(gè)別部門組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整并不影響申請(qǐng)人勞動(dòng)合同的履行，即使申請(qǐng)人的工作崗位被取消，申請(qǐng)人仍可以勝任其他崗位的工作。

因此，即使客觀情況發(fā)生重大變化，被申請(qǐng)人也應(yīng)當(dāng)和申請(qǐng)人協(xié)商變更勞動(dòng)合同，但被申請(qǐng)人沒有履行任何協(xié)商程序，直接單方解除勞動(dòng)合同。

3、被申請(qǐng)人發(fā)出的勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整或變更意向書屬于惡意規(guī)避法律，被申請(qǐng)人并沒有履行任何協(xié)商程序

《北京市工資支付規(guī)定》第二十七條

非因勞動(dòng)者本人原因造成用人單位停工、停業(yè)的，在一個(gè)工資支付周期內(nèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)按照提供正常勞動(dòng)支付勞動(dòng)者工資；超過一個(gè)工資支付周期的，可以根據(jù)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)，按照雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，但不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)；用人單位沒有安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70％支付勞動(dòng)者基本生活費(fèi)。國家或者本市另有規(guī)定的從其規(guī)定。

被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)出的勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整或變更意向書，提供了兩個(gè)方案供申請(qǐng)人選擇：一是待崗，二是解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《北京市工資支付規(guī)定》第二十七條的規(guī)定，只有在用人單位停工停業(yè)的情況下才可以安排員工待崗，而被申請(qǐng)人公司并沒有出現(xiàn)停工停業(yè)的情況，被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人待崗是沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)的。

因此，被申請(qǐng)人發(fā)出的勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整或變更意向書從表面看是和申請(qǐng)人協(xié)商變更勞動(dòng)合同內(nèi)容，但實(shí)際表達(dá)的是單方解除勞動(dòng)合同的意思表示。被申請(qǐng)人的行為是惡意規(guī)避法律規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第二、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十七條

用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

依據(jù)前述，被申請(qǐng)人在沒有出現(xiàn)勞動(dòng)合同無法履行的客觀情況，也沒有履行協(xié)商程序的情況下，單方解除勞動(dòng)合同，屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)依照上述規(guī)定向申請(qǐng)人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)二倍的賠償金。

以上代理意見，請(qǐng)仲裁庭考慮。